Есть ли у иностранцев возможность стать директором ООО в России
Гражданин страны СНГ может быть назначен единоличным исполнительным органом (ЕИО) российского ООО, но для этого необходимо одновременно соблюдать нормы корпоративного и миграционного законодательства. Отсутствие законного права на трудовую деятельность в РФ или неполный пакет документов при регистрации в ФНС чреваты отказом во внесении изменений в ЕГРЮЛ и судебными спорами.
Совместная стажировка адвокатов стран-участников СНГ проходила в течение двух дней — 2 и 3 июля в в московском офисе РОКА «Советник». В ней приняли участие адвокаты из Узбекистана, Таджикистана и Армении. Программа включила несколько блоков: правовой, практический, деловой. Мероприятие состоялось в рамках программы дополнительного образования «Стажировка для адвокатов из стран СНГ» при поддержке ФПА РФ (в рамках деятельности ФПА РФ в статусе базовой организации государств–участников СНГ в сфере адвокатской деятельности). Организаторы — РОКА «Советник» и учебный центр «Советник».
Кто может стать ЕИО
Действующим законодательством РФ установлено, что на должность ЕИО в российском ООО может быть назначено физическое лицо, в том числе не из числа участников ООО. ФЗ «Об ООО» устанавливает специальный порядок: ЕИО избирается общим собранием участников, а решение должно быть нотариально удостоверено.
Данные требования не ограничивают гражданство лица, назначаемого на должность ЕИО, из чего следует, что гражданин страны СНГ может быть избран на эту должность. Однако соблюдение требований корпоративного права не отменяет необходимости параллельного соблюдения миграционного законодательства.
Требования миграционного законодательства
Кандидат на должность ЕИО должен иметь законное право на осуществление трудовой деятельности в РФ. Учитывая положения ФЗ от 25.07.2002 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан», иностранный гражданин может быть назначен руководителем юридического лица, если:
гражданин страны — члена ЕАЭС (Армения, Беларусь, Казахстан, Кыргызстан) — разрешение на работу не требуется;
имеет разрешение на временное проживание (РВП) или вид на жительство в РФ;
гражданин безвизовой страны с трудовым патентом на работу директором.
Проверив законность права на работу, общее собрание участников ООО вправе избрать гражданина СНГ на должность ЕИО.
Регистрация изменений в ЕГРЮЛ: типичные проблемы
Следующим этапом необходимо внести сведения об избранном ЕИО в ЕГРЮЛ. Именно здесь ООО нередко сталкивается с приостановкой регистрации или отказами ФНС. По ст. 23 ФЗ от 08.08.2001 129-ФЗ ФНС проверяет: комплектность и верность заполнения документов, соблюдение нотариальной формы, полномочия подписанта, достоверность сведений. При этом ФНС не вправе требовать документы сверх установленных законом и не проверяет соответствие законодательству форм представленных документов и содержащиеся в представленных документах сведения. При назначении гражданина СНГ ключевой фактор — достоверность сведений. Если у иностранца нет права на работу в РФ, сведения, поданные на регистрацию в ФНС, признаются недостоверным.
Судебная практика
Кейс 1. Дана правовая оценка отказу налогового органа в государственной регистрации изменений, не связанных с внесением изменений в учредительные документы общества, в связи с тем, что на должность директора назначается иностранный гражданин без указания места пребывания на территории РФ.
Отказ ФНС признан незаконным.
Суд указал: само по себе назначение иностранца без указания места пребывания не свидетельствует о недостоверности сведений, если у ООО заключен трудовой договор о дистанционной работе, что не запрещено миграционным законодательством.
Кейс 2. ФНС, до принятия решения о регистрации, провела контрольные мероприятия, запросив сведения из Управления по вопросам миграции относительно наличия у назначаемого ЕИО вида на жительство, разрешения на временное проживание или патента. По результатам контрольных мероприятий установлено, что назначаемый ЕИО не имеет права на выполнение трудовой деятельности на территории РФ.
Отказ ФНС признан законным.
Суд подтвердил: у иностранца отсутствует реальная возможность и намерение осуществлять функции ЕИО, следовательно, заявление содержит недостоверные сведения.
Выводы и рекомендации
Гражданин СНГ может осуществлять функции ЕИО в ООО на территории РФ, но у него в обязательном порядке должно быть оформлено право на трудовую деятельность. При регистрации в ФНС нужно подать не только заявление и документы о назначении ЕИО, но и полный комплект документов, подтверждающий соблюдение миграционного законодательства. Это позволит избежать отказа и судебного спора с налоговым органом.